原文化部非物质文化遗产司司长马文辉接受纪律审查和监察调查

可以设想，荒岛之上的鲁滨逊并不需要隐私。

虽然我国宪法按照独特方式发展，但只要其更加真实反映中国人民对于美好生活的向往，就可以说没有打破世界宪法发展的统一性。现代宪法作为人民意志的产物，其变动必须有人民的广泛参与，并获得人民的普遍认可。

(41)参见[德]卡尔·施密特：《宪法学说》，刘锋译，上海人民出版社2005年版，第92页。宪法发展的统一性具体体现是宪法发展的普遍趋势。其一，宪法是关于主权归属和权力运行的规则，是民主事实的法律化，因而宪法的发展必须致力于明确主权结构，严格规范国家权力，切实保障公民权利。我国现行宪法在2018年进行了第五次修改，宪法修正案的顺利通过表明我国已形成较为稳定和具有鲜明特色的宪法修正模式，并确立了中国特色社会主义宪法发展方式需要强调的是，一般意义上的生命安全权，主要关注生命遭到非法或者专断剥夺的外在风险。

联合国人权事务委员会第36号《一般性意见》(General Comment)第8段指出：成员国不应对协助妇女和少女堕胎的医疗提供者施加刑事处罚，因为此类措施将会导致妇女和少女采取不安全的堕胎措施。2017年3月，国家卫生计生委联合12部门印发《十三五健康老龄化规划》，明确提出推动安宁疗护服务的发展。1980年8月18日，邓小平在中共中央政治局扩大会议上作的《党和国家领导制度的改革》重要讲话提出，中央正在考虑进行的重大改革，其中一项就是向全国人大提出修改宪法的建议。

这是中国走向社会主义民主与法制建设的一个良好开端。ⅳ1948年4月30日，国内形势已发生有利于人民的巨大改变。习近平总书记在主持学习时强调，决胜全面建成小康社会、开启全面建设社会主义现代化国家新征程、实现中华民族伟大复兴的中国梦，推进国家治理体系和治理能力现代化、提高党长期执政能力，必须更加注重发挥宪法的重要作用。毛泽东同志指出：必须召集一个包含各民主党派、各人民团体、各界民主人士、国内少数民族和海外华侨的代表人物的政治协商会议，宣告中华人民共和国的成立，并选举代表这个共和国的民主联合政府，才能使我们的伟大的祖国脱离半殖民地的和半封建的命运，走上独立、自由、和平、统一和强盛的道路。

2018年宪法修改——习近平新时代中国特色社会主义思想入宪，进一步巩固党的领导地位 习近平总书记指出，宪法必须体现党和人民事业的历史进步，不断适应新形势、吸纳新经验、确认新成果、作出新规范，才具有持久生命力。在这四次宪法修改过程中，初步形成的修宪工作程序和机制是：先形成《中共中央关于修改宪法部分内容的建议（草案）》，经党中央全会（或者中央政治局会议）审议和通过。

1982年11月26日至12月10日，五届全国人大五次会议在北京召开。它彻底摧毁了国民党政府的旧法统，包含了中国共产党的全部最低纲领，即在当前阶段实现新民主主义革命和建设的任务，同时，又在基本大政方针上同党将来制定社会主义的纲领相衔接。要坚持党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一，加强宪法实施和监督，把国家各项事业和各项工作全面纳入依法治国、依宪治国的轨道，把实施宪法提高到新的水平。1993年3月29日，八届全国人大一次会议通过宪法修正案，共9条。

1946年4月23日陕甘宁边区第三届参议会第一次会议通过《陕甘宁边区宪法原则》，对于建设解放区，鼓舞人民斗志，支持全国解放战争起了重要作用，并对建国后制定宪法以及现行法律制度建设提供了经验。宪法的本质问题，是建设一个怎样的政权，建设一个怎样的国家作为失信人员限制消费之依据的《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》即体现了这一逻辑。因此，失信评价意味着，被认为失信的社会主体无法稳定其他人对其将来行为的期待，无法获得交易资源的机会。

这正是信用机制的客观惩戒效果：失信评价引导市场主体不与失信主体交易，导致失信主体没有交易的机会，不能获得资源配置。（二）违法行为信息有助于评判、规避资源配置风险 无论是市场主体，还是行政机关，都需要通过公共信用信息系统来收集、利用违法行为信息。

究其根本，任何一种违法信息都有信用评价意义，但要看从哪个角度、在哪个领域来运用这一信息。而且，对于其中的限制任职资格类信用惩戒，《刑法》修正案（九）也早已确定为非处罚性预防措施。

但道高一尺，魔高一丈，行政机关再小心谨慎，也难免会被一些别有用心者蒙骗过关从而给予许可、给予交易资格，这种情况下公共利益就难以得到保障。其一，行政机关必须尽可能全面收集相关信用信息。在国内各地此起彼伏接续爆发疫情、信用惩戒机制扩张至疫情防控领域的情况下，我们有必要回归违法行为与失信惩戒之间关系这一老问题，考察目前关于违法行为信用惩戒争议何在、问题何在、能否解决，从而为信用惩戒能否适用于疫情防控提供一个基本分析框架。在公私合作行政中，行政机关可以根据相对人在此前是否有造假、行贿、爽约等情形，在实施优惠性政策、财政补贴及选择行政合同缔约人时，决定是采取审慎审查措施，还是实施缔约资格排除暂停其数年或更长时间内与政府机关合作的机会，从而避免公共资源配置失误。同样，为规避资源配置风险，面对有再次违法可能的违法行为人，行政机关适用告知承诺等简化程序，不仅不会给予其享受相关便利化措施的优待，反而会对其实施更为严格的监管，加大监管频次与监管力度，实施更多的现场检查，以免疏于监管之后其再次违法。其三，上述风险规避措施是基于信用逻辑才被视为信用惩戒措施而不是其他惩戒措施。

[37]参见李新庚：《社会信用体系运行机制研究》，中国社会出版社2017年版，第58页。算法必须建立在尽可能全面、丰富的数据之上，因为大数据就是把数学算法运用到海量数据上来预测事情发生的可能性，[42]信息越全面、越充分，这种评估就越趋向于准确，所以行政机关必须尽可能全面收集信息作出信用评估。

将诸如交通违法之类的违法行为作为失信来对待，难以同公众关于诚信的一般认识相符。为此，信用惩戒必须建立在科学的算法之上即对再犯风险的准确评估之上。

[27]参见《社会信用体系建设规划纲要（2014—2020年）》（国发〔2014〕21号）。[48]吴晶妹：《三维信用论》，当代中国出版社2013年版，第38-41页。

而一些不违约的主体违法，是因为守法不但不能匹配相应收益，反而要遭受现实损失，收益与支出不相符，故其缺乏同等遵守法律规则的动力。也就是说，在事前和事中环节，行政机关将根据市场主体的信用状况采取不同的监管措施，在信用不佳的主体身上投入更多的监管资源，而信用状况良好的主体将不再是许可审批和经营过程检查的重点。（一）违法行为亦违约行为说 作为《上海市社会信用条例》主要参与人之一的华东政法大学教授、上海市法制局副局长罗培新给出的理由是：违法即违约，因为法律是社会的最大公约数，是民众公共选择的结果，也是一份公民应当共同信守的契约，因此作奸犯科、践踏法制的人，也绝非诚信之人。进入专题： 信用惩戒 。

尽管这些措施主观上是为了规避交易风险，但客观上也具有不容否定的惩戒效果。疫情防控中的信用惩戒也是如此。

尽管上述措施具有惩戒效果，也在学理上甚至实务上被称为信用惩戒，但我们必须坚持其本质属性是风险规避而不是法律惩戒，不能脱离风险规避属性而单方面强调其惩戒属性。[43]刑法学者亦指出，预防论的刑法必然会将悖德、行政违法行为上升为犯罪行为。

对再犯可能性低一些或是再犯危害较小的相对人，行政机关可实施诸如提高检查频次、不适用简易程序等信用惩戒措施，但不得实施诸如市场禁入等措施。[43]不仅要基于其负面信息，也要基于其正面信息，因为信用惩戒不是行政处罚。

风险规避 近些年，在党中央、国务院紧锣密鼓地推动与部署下，信用社会体系建设迅速展开，对违法行为的信用惩戒也随之扩张至越来越多的行政管理领域，成为行政机关频繁适用的监管手段。如前所述，行政机关所分配的资源有两种，这两种资源分配的逻辑与目的不一样，所要规避的风险不一样，因此同一违法信息对不一样的资源分配领域来说，其评判的目的、评判的算法泾渭分明，不能混同。[45]Larry Cata Backer, Next Generation Law: Data-Driven Governance and Accountability-based Regulatory Systems in the West, and Social Credit Regimes in China,28 S. CAL. INTERDISC. L. J.123,[xiv](2018). [46]参见涂少彬：《论法学表达数学化的可能及限度——基于经济学与比例原则的切入》，载《法学评论》2020年第4期。二、违法行为信用惩戒的本质 依前所述，要对违法行为实施信用惩戒，所需要的不是证成违法行为与违约行为的通约性，而是从违法行为的信用风险维度出发，重新理解何谓失信、违法行为为何具有信用风险维度、违法与失信的关联是什么等基本问题。

[10]沈岿教授指出，这反映出社会信用体系建设其实是有意解决普遍存在的违法违规行为得不到有力追究或屡禁不止的问题。一般市场主体是因为失信判断而不与失信主体交易、减少交易以降低、规避交易风险，而行政机关为了激发市场活力、尽量保障市场主体的交易自由，不能以一刀切地禁止一切有违法前科的市场主体继续进入市场的方式来规避执法风险，只能是通过提高检查频次、不适用简易程序或实施严格审查等措施，加大、强化检查，避免被检查主体再次违法犯罪。

这些俗语非常形象地表现了我们遇到失信主体时的态度。这一逻辑类似于前述执法资源配置过程中的违法行为信息的信用化运用。

进言之，行政机关必须针对不同层级的违法风险而分层级实施，以风险防范之必要为限度，不能无差别地实施。一言以蔽之，所谓的信用惩戒，绝非一种类似行政处罚的法律制裁措施，而是一种建立在信用评估基础上以规避资源配置风险为目的的应对措施。

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